小说式的“诽谤罪”成立吗？

小说式的"诽谤罪"成立吗？#伊利跨省#

因涉嫌以小说形式诽谤他人，前媒体人刘某被被内蒙古自治区呼和浩特市警方以"寻衅滋事、诽谤罪"跨省刑拘。目前，羁押于呼和浩特市第一看守所。

假小说以施污蔑之风的做法，虽不值得肯定，可是作为犯罪处理确也实属少见。搜索案例时，仅发现两起2000年之前的案件，一起2000年之后的案件。1988年作家张士敏因长篇小说《荣誉的十字架》，被以诽谤罪判有期徒刑6个月，缓刑一年；1989年作家唐敏因为纪实小说《太姥山妖氛》有虚假的诽谤性描写被判有期徒刑1年；2006年湖北大学教授涂怀章长篇小说《人殃》被以诽谤罪判处拘役6个月。

诽谤罪是指故意捏造并散布虚假事实，无中生有中伤他人，贬损他人人格，损害他人名誉的行为。创作小说之所以很少被认定为诽谤罪，是因为小说本身是虚构的，不真实的，同诽谤罪天然的存在冲突！

文学创作中被虚构的人物，又如何贬损"活生生的"、"现实的"人物呢？

诚然，小说创作的基础来源于事实。可是，小说创作的另一面则是在解构事实。实际上，正是这种解构事实才使其脱离了损害他人名誉的范畴，让我们的读者无法将眼光投射到某个现实人物的身上。小说一旦未能做到解构，而是再现特定背景下的原型人物，特别是捏造与原型人物不符的事实，便会超越创作的限度，贬损他人名誉。

正如张士敏诽谤案判词所言，"一般的小说创作，为了塑造典型人物的需要，要求对生活中的原型进行典型化的艺术概括，以塑造出高于生活原型的新的文学形象，并且可以虚构一些合情合理的情节，以充分展现文学形象的本质特征；而张士敏为了诽谤他人，有意将属于自诉人独有的大量素材加到小说主人公身上，并且捏造三个违背情理的恶劣情节，以损害自诉人的人格和名誉"。

具体来说，认定小说式的"诽谤案"，主要是小说中虚构的人物未能"高于"生活，不加工，不提炼，而是再现"活生生的"人物，并且具有捏造虚假事实的成分。换言之，成立小说式的"诽谤罪"需要满足三点：一是，虚构的人物再现了某个现实人物；二是，再现原型过程中存在捏造事实；三是，捏造的事实损害原型人物的声誉。

问题是，如何辨别这种原型人物的再现？在我看来，我们应当以客观普通人的眼光看待小说，去观察人物描写、人物背景、人物特点、人物经历是否能够切实的指向某个现实人物。比如，小说刻画的人物描绘了某个现实人物的独特之处，或是基本相同。否则，这种虚构只是近似或者相似，而不是再现或者还原，难以对应现实中的个别人。并且，需要注意的是，原型人物的对号入座不是辨别小说式"诽谤"的依据，文学创作中虚设的人物总是具有北京的脸，西安的嗓子，南京的身材，这其中或多或少存在着别人的影子。

由此来看，小说式的"诽谤罪"虽有存在余地，只是空间会越来越小。诽谤作为私人之间的言辞纠纷，以国家暴力进行干预，须做到有理、有利、有节，慎之又慎。

来源：知乎 www.zhihu.com
作者：周浩律师

【知乎日报】千万用户的选择，做朋友圈里的新鲜事分享大牛。 点击下载