肖文彬：诈骗犯罪大要案辩护律师、广强律师事务所合伙人暨诈骗犯罪辩护与研究中心主任（专注于诈骗类犯罪辩护十余年）
金翰明：广强律师事务所诈骗犯罪辩护与研究中心秘书长
——力求在最擅长的领域做到极致
刑事辩护律师应具有无罪思维，只有用无罪思维去审视案件、去审查证据，才会在最大限度上发现当事人无罪或罪轻的理据，然后才决定做无罪辩护还是罪轻辩护，这样才会最大限度地维护当事人的合法权益。因此，在高难度的无罪辩护当中，律师具有无罪思维是无罪辩护的基础与前提。
在无罪思维之下，如何做到"有效的无罪辩护"？笔者认为，辩护律师应同时具备"较真思维""局外思维""反推思维"这三种无罪辩护思维。
一、较真思维
和谁较真？办案机关？答案不完全对！较真思维的核心是和"有罪证据"进行较真。
《刑事诉讼法》规定刑事诉讼的证明标准是"犯罪事实清楚、证据确实充分"，其内涵同时包括"排除合理怀疑"。
事实上，刑事诉讼的证明标准是相当严格的，其是对证据能力、证明力、证据链条的综合要求。刑事诉讼证明标准对涉案证据的要求，就是辩护律师应当较的"真"。
较真思维不是胡搅蛮缠，不等于"死磕"，其实质是针对控方入罪证据的证据能力、证明力，以及能否形成完整的证据链条的综合质证与辩论，击破控方的入罪逻辑，实现有效无罪辩护的结果。
笔者办理过一起跨国的网络诈骗案件，控方的入罪逻辑、证据链条看似极其严密。控方通过复杂的当事人、赌博网站、第三方支付公司的账户收支记录、银行流水等书证，意图证明当事人通过赌博网站进行诈骗，数额高达1000多万元。
笔者通过深入的阅卷、会见，发现本案证据还是存在诸多问题，控方的证据链条无法证明当事人提交提现申请后，第三方支付公司存在相对应的转款行为；换言之，本案缺乏第三方支付公司转账给当事人的银行流水记录，在案证据无法证明"被害人"就是控方认定的"第三方支付公司"。
本案通过笔者对在案证据的全面质证，和提出事实不清、证据不足、法律适用错误的无罪辩护意见，最终成功打掉诈骗罪的指控。
二、局外思维
"局外思维"并非是以"置身事外"的方式来处理案件，而是指在辩护思维上要跳出控方的入罪逻辑，不能陷入控方的"局内"。
以笔者参与办理的某特大保健品诈骗案为例。本案控方在入罪时，抓住多名被告人、证人指证当事人为公司财务并负责管理公司仓库、物流等重要职务，指控当事人构成诈骗罪并系主犯。
我们在对本案进行辩护时，认为本案的言词证据对当事人极其不利，控方亦是抓住了言词证据的硬伤提起公诉的。鉴于此，我们设法要跳出控方的入罪逻辑，在言词证据之外寻找能够证明当事人无罪的证据材料。
笔者通过仔细阅卷和会见交流发现，在案的实物证据显示当事人在涉案公司的职位仅仅是出纳，仓库的出仓、进仓单等书证亦能证明仓库的管理者另有其人。我们在辩护意见中明确提出"实物证据的证明力要大于言词证据""实物证据是检验言词证据真实性的重要依据"，并对控方入罪逻辑和证据链条进行了有针对性的无罪辩护。
正是通过上述"置之局外"的无罪辩护思维，打掉了当事人管理仓库和物流的重要指控事实，为最终法院认定当事人构成从犯（在减轻处罚中最轻判处）创造了有利条件，本案虽是有罪判决，但确系是一起有效辩护的案例。
三、反推思维
直接以上文提及的保健品诈骗案为例。控方对当事人进行入罪时，以当事人为"涉案公司老板的姐姐"为由，提出当事人必然在涉案公司中承担重要职务，应认定有罪并为主犯。
我们认为，当事人是否构成犯罪以及是主犯还是从犯，必须依据案件事实、证据进行认定（具体到本案即当事人在涉案公司的具体职务；在涉案行为中，实施了哪些具体的行为；所起到的作用等），而不是以身份、关系的亲疏、远近来进行推定。
在法庭辩论环节，我们直接对公诉人的观点进行反推质疑：若当事人基于"涉案公司老板的姐姐"的身份被认定为有罪和主犯，那涉案公司老板的配偶、父母、子女是否更应被追诉？这和封建社会的"株连"制度又有何区别？
此后，公诉人再也没有拿亲属身份关系说事！
反推思维在于发现控方入罪逻辑的错误、违背常理之处，再按照其错误思路进行推定，结果自然不言而明，其效果往往更优于直接进行反驳。
最后，笔者强调，上述三种无罪辩护思维是实现无罪辩护、有效辩护的重要思路与方法，是为了在控方的入罪逻辑、证据链条、法律适用中发现漏洞，再以案件事实、证据、法律规定为依据，充分论证当事人的无罪理据，以实现有效辩护的结果。
来源：知乎 www.zhihu.com
作者：诈骗犯罪辩护
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